王連洲：中國信托制度發(fā)展的困境與出路
來源：www.xibujiancai.com 時間：2005-03-31
一、中國信托制度發(fā)展的簡要回顧
信托制度源自英國，20 世紀初由美國傳入中國。1919 年，聚興誠銀行分行設立信托部，標志著現(xiàn)代信托制度在中國發(fā)展的開端。上個世紀前半葉，不少國內著名的信托公司，諸如國安信托公司、中國信托公司、新華信托儲蓄銀行、通匯信托公司、東方信托公司等，特別是以承辦政府機關委托事務為主要任務的“中央信托局”曾先后活躍在中國的土地上。
中華人民共和國成立后不久，伴之工商業(yè)的社會主義改造，信托公司被裁撤，信托業(yè)務被停止。1979 年是新中國改革開放的第一年，為了適應改革開放后多種經濟成分發(fā)展和多元投資主體對資金融通的需求，創(chuàng)立一個對外籌資的窗口和平臺被納入領導層視野，我國第一家信托投資機構——中國國際信托投資公司宣告成立，從而翻開了現(xiàn)代信托業(yè)在中國重新崛起的一頁。隨后，中央銀行、各專業(yè)銀行、各行業(yè)主管部門以及地方政府等辦起的各式各樣的信托投資公司，如雨后春筍，最多時曾達到近1000 家。而這些名曰“信托”投資公司所從事的業(yè)務，并非信托意義上的受托理財業(yè)務，而是以銀行業(yè)務為主的混合經營業(yè)務。這些信托投資公司為了生存和發(fā)展，多因在經營中轉移銀行信貸資金、沖擊固定資產投資規(guī)模、經營管理混亂以及少數(shù)人員違法犯罪等，而成為整頓金融秩序首當其沖的對象和目標 ，招致一次又一次的清理整頓。到目前為止，全國只剩下不足60 家信托投資公司獲準重新登記營業(yè)。而獲準重新登記的，又有青泰和金新兩家信托投資公司因違規(guī)操作被停業(yè)。
應當說整頓后的信托投資公司，近一年來的經營業(yè)績相比其他金融同業(yè)，并不遜色，但給社會留下的“壞孩子”形象，至今沒有大的改變。業(yè)內人士反映 ，業(yè)務開展受到種種束縛，困難重重，步履維艱。在此情況下，加深對信托制度的認識，改進信托執(zhí)業(yè)環(huán)境，提高信托執(zhí)業(yè)信心，不僅對于推動中國信托制度的發(fā)展及運用有其必要性，而且對于完善金融市場體系具有重要意義。
二、中國信托制度的繼受
中國信托制度源自英美法系國家。信托制度是一個極具靈活性和彈性的財產轉移和財產管理制度，在一些發(fā)達國家得到了普遍的發(fā)展和運用。信托制度移植到中國盡管經歷了一個漫長的過程，而且還將經歷一個逐步成熟的過程，但信托制度的本質要義，在中國制定的《信托法》中，均有所繼受和體現(xiàn)，基本上保留了信托制度整體的價值功能與法律構造。其表現(xiàn)在以下幾個方面:
(一) 信托財產的權利主體與利益主體相分離，以此將信托與委托代理、行紀等類似財產管理制度區(qū)別開來。委托人將其財產權設立信托，這筆財產權就具有了雙重所有權。信托財產在法律上已不屬于委托人所有，也不屬于受益人，而是被轉移于受托人名下，由受托人按照委托人的意愿或特殊目的，管理、運用和處分信托財產，而由此產生的利益歸受益人享有。受托人不得利用信托財產為自己牟利。受托人根據法律和信托文件的規(guī)定，享有信托財產上應有的包括管理、運用、處分等財產權利。受益人根據法律和信托文件的規(guī)定，享有信托財產上應有的受益權。這種財產管理屬性與利益屬性的分離、信托財產的權利主體與利益主體的分離，使受益人在無需承擔財產管理責任的情況下享受到財產的利益，這正是信托制度的本質和先進性所在。
(二) 信托財產的獨立性。信托一經設立，信托財產即與委托人和受托人的自有財產相區(qū)別，不受委托人或受托人狀況的變化、甚至破產影響。委托人、受托人或者受益的債權人一般也無權對信托財產主張權利。受托人因信托財產的管理、運用或者其他情形而取得的財產，都歸入信托財產。受托人除為受益人之一，不得以任何名義享有除傭金以外的信托利益。除法律規(guī)定的情形外，任何人不得對信托財產強制執(zhí)行。信托財產的權利主體與利益主體相分離以及信托財產的獨立性，有助于使信托財產免受信托當事人與信托關系之外的第三人之間存在的復雜的債權債務關系的影響，從而使信托具有了其他財產制度所不具有的風險隔離和權益重置功能 ，增加了信托財產的安全性。
(三) 受托人承擔信托財產管理上的有限責任。一旦信托有效設立，受托人因處理信托事務所發(fā)生的債務，以信托財產承擔;應當向受益人支付的信托利益，也僅以信托財產為限。受托人只在違背管理職責或者處理信托事務不當致使信托財產損失并造成第三人負債時，才以自有財產承擔個人責任。委托人和受益人同樣僅以信托財產為限對因處理信托事務所發(fā)生的債務承擔有限責任。信托的有限責任性，有助于受托人根據信托目的的需要，充分發(fā)揮管理信托財產的能動性和創(chuàng)造性，以順利實現(xiàn)委托人的愿望?！?nbsp;
(四) 信托財產管理的承繼性。信托是一種具有長期性和穩(wěn)定性的財產管理制度。信托財產的運作一般不受信托當事人經營狀況和債權債務關系的影響。信托一旦有效設立，不得因受托人死亡、解散、破產、喪失行為能力、辭職、解職或其他不得已事由而終止。某些類型的信托例如養(yǎng)老金信托和公益信托等更沒有期限的限制。這些制度設計為受托人長期管理和運用信托財產，為委托人實現(xiàn)財產轉移和管理的產權安排，提供了制度上的保障?！?nbsp;
(五) 信托財產需要公示。信托一旦有效設立，信托財產就處于委托人、受托人、受益人三方債權人的追及范圍之外，一般不能對其請求強制執(zhí)行。因此，凡成為信托財產的都應當?shù)怯浌?。所謂信托公示，就是指通過一定的方式將有關財產已設立信托的事實向社會公眾公布，以保證第三方的交易安全和交易效率 ，確保第三方免受無謂的損失，從而平衡委托人、受益人和第三方的利益關系。法律規(guī)定，應當按規(guī)定進行信托登記而沒有進行信托登記的，信托無效。無效信托的財產自然不得對抗第三人。信托財產及信托關系以一定方式公開披露，這是基于信托關系的特殊性和信托財產的獨特性而確立的信托原則?！?nbsp;
(六) 信托的合法性。信托的基礎就是誠信，凡違背公共利益、以進行訴訟或討債為目的設立的信托，法律規(guī)定其為無效信托。同時還規(guī)定設立信托的財產，一定是合法的財產和具有確定性的財產，否則信托也視為無效。這種制度規(guī)定有助于防范和規(guī)制某些人利用信托達到和實現(xiàn)自己不良的企圖?！?nbsp;
(七) 強調受益人利益的保護。委托人設立信托和受托人受托管理或處分信托財產，其宗旨和目的就是為了受益人的利益保護。中國信托制度賦予了委托人和受益人調整信托財產管理方法和監(jiān)督受托人信托活動的廣泛權利，并且規(guī)定了信息披露制度;規(guī)定受托人管理信托財產應當分別管理、分別記賬;受托人應當擔負補償責任或賠償責任。信托制度的這些法定要求 ，對以受益人身份參與信托投資的所有投資者合法權益的保護，應當說提供了法律依據?！?nbsp;
三、中國信托制度的適應性摸索與不足
“一物兩權”的傳統(tǒng)信托制度，在不少英美法系國家都有較為廣泛的應用，但這種“雙重所有權”與大陸法系國家“一物一權”的傳統(tǒng)所有權概念和法律體系相去甚遠，這給大陸法系國家繼受信托制度帶來了一定的困擾。為了使信托制度和中國的法律傳統(tǒng)與法律框架較好地融合，并獲得中國社會普遍的認可和接受 ，中國《信托法》在致力于信托制度的本土化方面做了一些仍有分歧意見的探索?！?nbsp;
表現(xiàn)之一， 《信托法》對“信托”概念的界定。該法規(guī)定，信托是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權“委托”給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義 ，為受益人的利益或特定目的進行管理或者處分的行為。這個財產權的“委托”顯然與傳統(tǒng)信托的財產權“轉移”有很大區(qū)別。立法設計者可能認為，將自有財產的所有權“轉移”給他人去管理，失去所有權，這與中國現(xiàn)有的法律傳統(tǒng)和體系有沖突和矛盾，同時在國人的傳統(tǒng)財產理念上似乎還有一定的接受難度?！?nbsp;
改用一個含義比較模糊的“委托”一詞，輔之以信托本質的內容規(guī)定，基本上可以與一般的委托代理和行紀區(qū)分開來。但很多學者認為 ， “委托”一詞本身不能揭示信托的本質屬性，容易混淆信托與行紀、代理等法律關系的界限，因而是欠科學的。他們同時認為，我國大眾對信托的概念和性質的認識本就非常模糊，再加上模糊的界定，更使人不知其所以然，因而主張在立法上更應該講究用詞的準確和明晰?！?nbsp;
表現(xiàn)之二，對委托人的地位和權利，日本、韓國的信托法以及我國臺灣地區(qū)的“信托法”，都沒有涉及并作出相應的規(guī)定，因為按傳統(tǒng)的信托制度 ，信托一經設立，委托人就基本退出信托關系，而由受托人承擔起為受益人利益處理信托事務的權利和義務。而中國信托立法卻將委托人作為信托當事人的重要一方而專列一節(jié)進行規(guī)定:一是規(guī)定委托人具有完全的民事行為能力，有權了解其信托財產的管理運用、處分及收支情況，并有權要求受托人作出說明。二是當發(fā)現(xiàn)信托財產的管理方法難以實現(xiàn)信托目的或者不符合受益人利益時 ，委托人有權要求受托人調整信托財產的管理方法。三是受托人違反信托目的處分信托財產或者因違背管理職責、處理信托事務不當致使信托財產遭受損失的，委托人有權申請人民法院撤銷該處分行為，并有權要求受托人恢復信托財產原狀或予以補償。四是受托人違反信托目的，而在管理和處分信托財產事務中有重大過失 ，委托人有權根據信托文件的規(guī)定解任受托人，或者申請法院解任受托人。立法設計者的考慮是，委托人作為信托財產的本來所有者，是設立信托的發(fā)起主體，對能否保證信托財產安全，順利實現(xiàn)信托目的，最為關心的莫過于信托財產的委托人以及受益人。在信托關系中受托人處于中心地位的情況下 ，重視委托人的存在，賦予其一定的監(jiān)督權利，有助于平衡信托當事人之間的權利關系和保障信托目的的實現(xiàn)?！?nbsp;
四、中國信托業(yè)發(fā)展的困境
綜上所述，信托是一種以資產為核心，以信用為基礎，以權利主體與利益主體相分離為特點的現(xiàn)代財產管理制度，是一種財產轉移及管理的巧妙設計，具有風險隔離、權益重置的功能以及高度靈活性的運作空間，適應性很強，并由此可以派生出多樣化的社會功能，可以創(chuàng)造出多種多樣的管理方式和信托產品。諸如在民事方面的運用，有財產托管、遺囑執(zhí)行、遺囑照顧等;在商務活動方面的運用，有代辦證券投資、中長期融資服務、財務咨詢等;在社會公益活動方面的運用，有慈善、科技、學術、宗教、環(huán)保等。尤其是在目前的法律框架下，僅有信托制度成為諸多財產制度中唯一可以連接和溝通資本市場、貨幣市場和產業(yè)市場的制度。正是由于信托制度在財產管理、資金融通、投資理財和社會公益等諸多方面所反映出的獨特的便利功能和作用空間，其已被當今不少發(fā)達國家在不少方面所采用，并在市場經濟條件下，得到快速的發(fā)展。信托業(yè)已成為現(xiàn)代金融業(yè)的重要支柱之一。
按理來說，借助中國信托法律制度的優(yōu)勢，中國的信托業(yè)應當有堅實的發(fā)展基礎，廣闊的發(fā)展余地，豐厚的利潤空間。但是，信托業(yè)沒有充分運用信托制度的優(yōu)勢，發(fā)揮信托的功能和作用，抓住時機發(fā)展和壯大自己，支撐起資本市場的一片晴天，而是在相當長的時間里，處在社會多方的打壓之下，致使整個行業(yè)屢遭創(chuàng)傷 ，元氣大傷，甚至招致社會對信托業(yè)未免有些苛刻的思維對待。近期以來，因兩個信托投資公司被停業(yè)，整個信托業(yè)似乎一時間便成了又一次需要清理整頓的對象和目標，甚至有人從根本上懷疑整個信托行業(yè)的價值，畏懼信托機構理財。而對于其他金融行業(yè)，很少產生這種傾向。若少數(shù)證券公司倒閉，不會有人懷疑中國證券業(yè)存在的價值。若少數(shù)銀行和保險公司出問題，更不會有人懷疑整個銀行業(yè)和保險業(yè)存在的價值。造成信托業(yè)現(xiàn)狀的原因很多，可以說，既有外部的，也有內部的;既有決策管理層面的問題，也有業(yè)務經營層面的問題;既有歷史的，也有現(xiàn)在的?！?nbsp;
從外部和決策層面來說，造成信托業(yè)現(xiàn)狀的原因主要為:一是行業(yè)的戰(zhàn)略目標不明確，缺乏白皮書式的行業(yè)戰(zhàn)略指導;二是法律法規(guī)建設不配套 ，缺乏完整的體系考慮。雖然有了信托的“一法兩規(guī)”和旨在規(guī)范信托業(yè)經營的其他管理辦法，但行業(yè)內控制度的構建、法人治理結構的完善等，還缺少行業(yè)適用的指引;信托監(jiān)管方面的制度尚未列入日程，信托的登記過戶制度、信托的稅收制度等亟待政府其他有關部門配合制定的制度更加滯后;三是政策和監(jiān)管對信托經營的限制有余，支持和服務不足?！?nbsp;
從行業(yè)內部和經營層面來說，造成信托業(yè)現(xiàn)狀的原因主要為:一是信托機構法人治理結構不完善，風險內控機制不健全，違法違規(guī)經營 ，挪用信托財產，損害投資者利益，造成不良影響;二是金融分業(yè)經營，屬于信托業(yè)的基金業(yè)被強行剝離出去，專業(yè)人才走失多，市場競爭力下降;三是信托機構內部管理混亂，違法犯罪常有發(fā)生，在領導層中留有較深的壞印象。
從歷史的和現(xiàn)在的原因來說，多少年來，信托機構屢屢招致清理整頓，其社會信譽直下，背上了沉重的歷史陰影?，F(xiàn)在的信托機構還沒有擺脫業(yè)務發(fā)展的被動局面。信托作為一種財產管理制度和工具，證券公司、證券投資基金管理公司、資產管理公司以及保險公司等其他機構似乎都在運用。也許正是因為如此，與其他金融機構相比，信托機構均處于劣勢地位。銀行有貨幣的存貸專屬業(yè)務，證券公司有證券承銷、經紀和自營業(yè)務，保險公司有特許的各類保險業(yè)務，惟獨信托投資公司，行業(yè)無核心、公司無主業(yè)，缺少自己核心贏利的專屬業(yè)務。在這種情況下 ，信托業(yè)務難以體現(xiàn)特有的制度優(yōu)勢和綜合優(yōu)勢，也難以形成自己的產業(yè)優(yōu)勢和產業(yè)規(guī)模?！?nbsp;
與此同時，信托產品的難以流通，也極大地制約了信托業(yè)的擴展。根據現(xiàn)行的有關規(guī)定， “信托公司不得發(fā)行債券，不得以發(fā)行委托投資憑證、代理投資憑證、受益憑證、有價證券代保管單和其他方式籌集資金”;“不得通過報刊、電視、廣播和其他公共媒體進行營銷宣傳”。應當說上述規(guī)定對于防范信托公司的經營風險是絕對必要的，但其實施的結果，不僅可能意味著現(xiàn)有的信托受益權只能以無法分割的信托合同方式成立，加入資金信托計劃的投資者要轉讓手中的信托合同 ，不得不自己去尋找受讓對象和轉讓平臺，而且使信托產品的認知程度和受眾面變得十分狹窄。其結果必然是使信托產品轉讓交易成本提高，影響信托業(yè)的發(fā)展。對信托產品流動問題，重要的是想辦法采取措施疏導，而不是一味地頒布規(guī)定予以阻滯和禁止。
五、中國信托業(yè)的出路
首先，需要增強對信托制度價值的認識，相信中國信托業(yè)發(fā)展的春天會到來?！?nbsp;
一是信托制度的優(yōu)勢決定了它在民事、公益以及商務活動中廣闊的用武之地，特別是在現(xiàn)代金融活動中不可替代的地位和作用。信托的風險隔離、權益重置的功能以及極具靈活性管理空間，有助于廣泛整合和利用各類資產資源特別是金融資源，提高資源利用效率，并由此決定了現(xiàn)代信托業(yè)在金融體系中的獨特地位。同時，信托業(yè)“受人之托 ，代人理財”，其受托的要求和財產的形式可以多種多樣，具備了廣闊的適用、創(chuàng)新和發(fā)展空間。有人曾說:“信托業(yè)的應用范圍可與人類的想象力媲美”。信托業(yè)在各類活動中，特別是在現(xiàn)代金融活動中，以其豐富的內涵和外延，將日益普及化和社會化，成為不可替代的組成部分?！?nbsp;
二是我國資本市場的發(fā)展需要信托業(yè)的支持。改革開放以來，一方面，隨著社會財富和分配制度的改革，部分個人或單位的資產急劇增加，迫切需要予以安全、保值、增值的管理和運用。另一方面，各種大型實業(yè)開發(fā)項目、市政建設、基礎設施建設等，又因財政傳統(tǒng)投資方式的逐步淡出和銀行信貸的種種限制而存在巨大的資金缺口。這在客觀上需要發(fā)揮信托業(yè)既可以涉足資本市場、貨幣市場，又可以涉足產業(yè)投資的制度優(yōu)勢，以在貨幣市場與資本市場之間、金融資本與產業(yè)資本之間、投資者與融資者之間健全鏈接，緩解投資與融資之間的矛盾 ，促進資源的優(yōu)化配置。此外，信托在對動產、不動產、無形資產進行管理、運用和處分方面以及在融通資金、咨詢服務、資產重組、發(fā)展社會公益等多方面，都具有廣泛的適用性和高度的彈性，可以發(fā)揮獨特的功能?！?nbsp;
對于中國信托機構過往和現(xiàn)在的功過是非，直到現(xiàn)在，人們還存有截然不同的評價。但筆者始終認為，中國移植信托制度，建立信托機構，發(fā)展信托業(yè)務，對于推動金融市場化改革、彌補傳統(tǒng)銀行信用的不足、促進證券市場的形成和發(fā)展、完善金融功能、引進外資和技術、促進國際經濟技術合作、推動企業(yè)技術進步、支持重點項目建設、充當推動中國由計劃經濟體制向市場經濟體制過渡的試驗田，還是做出了積極的貢獻，發(fā)揮了應有的歷史作用，功不可沒?！?nbsp;
正是由于信托業(yè)在現(xiàn)代金融體系中的獨特地位和作用，中國信托業(yè)不管曾經有過多么嚴重的挫折和創(chuàng)傷，也不管信托業(yè)的發(fā)展和壯大還要經歷多么漫長的過程，其廣闊的發(fā)展前景仍令人充滿信心。信托業(yè)終將走出陰影和寒冬，迎來行業(yè)發(fā)展的春天?！?nbsp;
其次，要迎接信托業(yè)春天的到來，還需要在以下幾個問題上做出努力:
一是要勇于創(chuàng)新，開拓進取。創(chuàng)新是信托不斷推陳出新的源泉。信托之所以一次又一次被清理整頓而后生，主要歸因于其在財產的轉移和管理功能方面具有巨大的彈性空間與高度的靈活性。信托業(yè)要擺脫目前的局面，必須在經營理念、業(yè)務品種方面大膽創(chuàng)新，努力走一條屬于自己的路?！?nbsp;
二是需要繼續(xù)完善信托法律法規(guī)，有關方面要對信托法的實施作出適用解釋。信托法的配套法規(guī)制度需要繼續(xù)完善和建立。需要解決信托行業(yè)、信托機構、營業(yè)信托、集合信托確切的法律界定。要逐步制定和頒布信托特別法，根據不同的信托種類制定相應的法律，如公益信托法、抵押公司債券法等，使每一種信托業(yè)務都有相應的法律依據。應盡快建立信托登記制度、信托稅收制度和財務會計制度。
三是對信托業(yè)應當依法監(jiān)管、制度監(jiān)管，傾聽基層業(yè)務機構的呼聲，及時解決信托業(yè)發(fā)展中遇到的問題。
四是優(yōu)化信托機構產權結構，健全風險內控機制?！?nbsp;
五是培育信托人才，充分利用信托功能。
(xintuo摘自法學)